Las negociaciones y el Derecho de Participación

Taller sobre Petroleo, el Medio Ambiente, el los Derechos Humanos
(Lima, 15-17 Nov., 1996)
Charla de Chris Jochnick, Center for Economic and Social Rights (CESR)

1. Introducción

Este charla esta dirigido a las comunidades indigenas (y los grupos de apoya) que estan

enfrentando el reto complicado de negociar con empresas trans-nacionales (ETN). Con el poco tiempo, solo voy a poder tocar y discutir algunos de los asuntos claves dentro de tales negociaciones, basado en las experiencias relevantes de comunidades por todos partes del mundo. La charla enfoquerá en tres temas: 1. estrategia de negociar; 2. la sustancia de un acuerdo; y 3. un proceso justo de negociacienes. Al fin, notaré algunas leyes y instituciones de otras paises que han servido comunidades en sus relaciones con las ETN.

Es importante que no se confunde esta charla sobre negociaciones con un consejo en favor de negociar. Mas bien, es un atento mostrar la complejidad y el peligro de las negociaciones para que se piensa bien no solamente en como hacerlo sino tambien en si vale o no negociar. Dentro de esto, se tiene que entender que el “arte” de negociar se ha puesto una industria y que las empresas y sus expertos tienen todo las ventajas en terminos de información, tecnica, y experiencia.

Antes de empezar una relación con una empresa, es importante pensar en los implicaciones de tales conversaciones o negociaciones. Una de las cosas mas importantes para las empresas hoy dia es la capacidad de decir que anda bien con las comunidades. Es uno de los pocos poderes que tiene la comunidad enfrentando una empresa, y con cada conversación y cada acuerdo se estan poniendo este poder a lado de la empresa. Las negociaciones legitimizan la empresa y a sus planes. Cada comunidad que firma un acuerdo con una empresa esta facilitando la industria generalmente - esta creando un precedente y con cada precedente se pone mas dificil para ellos mismos y para los otras comunidades oponer el desarrollo. Las empresas favorecen las negociaciones decentralizado porque es bastante dificil para un comunidad individuo oponer una ETN. Por eso, es critica una estrategia indigena unida para tratarse con todo la industria. En esta manera se podria enfrentar algunas de los obstaculos y injusticias fundamentales del desarrollo en vez de sacar un pedacito de cada empresa. Relacionado con esto, se tiene que ver las negociaciones como un opción ó parte de una estrategia mucho mas amplia.

2. Estrategia

Dado la complejidad de negociar, es esencial que no se haga demasiado prisa y que se busca todo el consejo posible. Lo siguente son algunas cosas importantes que coresponden a tres etapas de las negociaciones:

1. Antes de decidir de negociar
   
   1. Sea proactivo: hay mucho que se puede y debe hacer antes de ser contactado por las empresas
   2. Consigue información: se necesito mucho información antes de hacer qualquiera decisión, incluso, información sobre:
      
      1. la empresa
         
         • su historia con respecto al medio ambiente, relaciones comunitarios, y negociaciones
         • sus poderes y debilidades
         • sus planes y intereses al respeto al desarrollo en el region
         • su mejor alternativo a un acuerdo (que tan importante es el proyecto para la empresa)
      2. el gobierno
         
         • intereses y planes
         • amigos/enemigos: los divisiones entre los varios sectores publicos
      3. otros comunidades dentro del area del proyecto: sus intereses y conflictos
      4. los derechos: los leyes, convenios, y principios nacionales y internacionales que apoyan a los comunidades y su medio ambiente
      5. apoyo: los grupos, instituciones, y recursos locales, nacionales, y internationales que se puede utilizar para oponer o negociar con una ETN
   3. Con la comunidad, discute y desarrolla su mejor alternativo a un acuerdo
      
      1. cuales son las opciones para la comunidad
      2. cuales son los deseos máximos
      3. cual es el mejor alternativo a un acuerdo: (para saber a que punto seria mejor no negociar)
      4. cuales son los razones y justificaciones para su posición sobre las negociaciones

2. Antes de Negociar
   
   1. Con la comunidad, discuta y desarrolle lo siguente:
      
      1. una estrategia para los comunicaciones y negociaciones con la ETN
      2. un proceso de consultación entre los negociadores de la comunidad y la comunidad: es importante que la comunidad esta en contacto fluido con los negociadores
      3. un proceso de ratificación de la comunidad al acuerdo: los negociadores tienen que entender bien cuales son las cosas que necesitan ser aprobado por la comunidad antes de firmar un acuerdo
   2. Eleja un equipo de negociacion: se debe pensar en varios papeles, incluso:
      
      1. lider: quien comunica la posición de la comunidad y hace la mayoria de la negociacion
      2. especialistas, incluso un abogado y un sientifico
      3. observador: alguien para observar y tomar notas sobre todo lo que pasa
      4. escéptico: alguien que duda todo
   3. Practique con la comunidad y como un equipo, aprendiendo los papeles (los socio-dramas puede ser muy utiles)

3. Negociación
   
   1. Sea seguro que tipo de autoridad tienen los representantes del ETN
   2. Sea proactivo sobre la agenda para las negociaciones (lo que va a ser negociado)
   3. Discute el proceso de las negociaciones
   4. Este enterado de las trampas comunes, como
      
      1. decepción (sobre hechos, autoridad, intento)
      2. sicologico (creando estrés, criticando personalmente, amanezando)
      3. “posicional” (demandas extremas, demandas que solo suben, demandas rigidas)
   5. Evite conflictos publicos entre los miembros del equipo
   6. Haga muchas preguntas sobre los razones atras de las demandas y intenciones de la ETN
   7. Sea seguro de la viabilidad y seguridad del acuerdo
   8. Sea seguro que el acuerdo tambien cubre los actos de empresas sub-contratistas

3. Sustancia

Hay varios partes comunes de todo los acuerdos y es importante entenderles, primero para estar seguro que el acuerdo es completo, y segundo para aprovechar cada parte. Los partes no van a necesariamente aparecer en este orden y podria ser que hay razones para excluir algo ó incluir algo mas.

1. Los Antecedentes: al principio hay un chance para explicar los antecedentes del acuerdo. Como el acuerdo puede ser un documento publico importante y como los antecedentes pueden influir mucho la interpretación, es esencial que se reflejan la historia atras del acuerdo desde la perspectiva de la comunidad. Por ejemplo, que se describe la importancia de la tierra, el medio ambiente, la cultura, etc. y los preocupaciones sobe el daño que puede causar el desarrollo. Tambien, es importante que se nota todo los derechos que tienen los comunidades, incluso derechos a su cultura, su salud, la participacion, un medio ambiente sano, etc.
2. Los Obligaciones socio-ambiental de la empresa: el acuerdo debe explicar claramente y con detalle como la empresa va a evitar daño al medio ambiente y a las comunidades. Mucho de estos obligaciones ya estan parte de los leyes nacionales, pero mejor si tambien estan incluido en el acuerdo, y, dado que hay fallos en estes leyes, que se añade otros obligaciones encima. Los obligaciones siguentes son la norma en paises del Norte (como los EE.UU.) y estan reforzados por los convenios internacionales. No hay ningun justificación para las ETN operar en otra manera en los paises del Sur.
   
   1. los estudios de impacto y de manejo:
      
      1. coburatura: deben incluir todo los aspectos ambientales, sociales, y culturales
      2. tiempo: deben estar terminado suficientamente antes de qualquiera actividad para que el gobierno, el publico, y los comunidades tienen tiempo para analizarlos
      3. transparencia: deben estar accesible facilmente (incluso el idioma y los terminos) al publico y a los comunidades
      4. participación: los comunidades deberian tener algun papel en la preparación de los estudios
   2. los auditorios
      
      1. se deberia hacer investigaciones/auditorios regularmente en cada etapa de los operaciones.
      2. la coberatura, el tiempo, y la transparecia deberian estar igual que los estudios
      3. la participación: las comunidades deberian estar directamente involcrado en los auditorios. Esto puede significar tales cosas como:
         
         • un derecho constante de entrar y inspectar los facilidades, conversar con los empleos, y revisar los documentos relevantes
         • tener representantes de la comunidad al dentro del equipo oficial de inspeccion/vigilancia
         • la empresa financia un equipo independiente para hacer inspecciones vigilancia (el equipo podria ser seleccionado con la participación de la comunidad para asegurar su independencia)
   3. Garantias: se deberia establecer las multas y la compensación por qualquier daño ó violación de los obligaciones
3. Obligaciones de la comunidad: deberian ser muy limitado
4. Beneficios para la comunidad: mejor que los beneficios son del largo plazo, como un porcentage de las ganancias ó un suma fijo por cada año de operaciones.
5. Ratificación: el proceso de ratificación de la comunidad, explicando que sin ratificarlo no vale el acuerdo
6. Conflictos: debe pensar en como se van a resolver los conflictos sin ir a un corte cada vez (lo que significaria mucho dinero y tiempo). Escoger una comisión o institución de arbitración puede ser util si se tiene fé que va a ser justo.
7. Garantias de cumplimiento: hay varias maneras de asegurar que el acuerdo tiene fuerza. Todos tienen sus debilidades y se debe pensar bien en como se van a garantizar el cumplimiento sin gastar mucho dinera y tiempo. Los mecanismos incluyen:
   
   • las multas
   • el seguro o un fondo establecido para seguro
   • litigación o arbitración
   • relaciona el acuerdo al permiso oficial para las operaciones para que se puede sacar el permiso por violaciones

4. Un proceso justo

1. Información: que la comunidad tiene aceso y la capacidad para entender todo los documentos relevantes de la empresa
2. Tiempo: que hay tiempo suficiente par la comunidad analisar la información, discutir sus deseos y opciones, y ser capacitado (si se desea) para los comunicaciones/negociaciones
3. Recursos: que la comunidad tiene acceso a recursos para el logistico, la capacitación, la información, y las consejeras para participar plenamente en las negociaciones
4. Consejeras: que la comunidad, si les desea, tiene accesso a consejeras independientes del gobierno y de las empresas
5. Logistico: que el sed y el idioma favorecen a la comunidad, ó por lo menos, son neutral (seria mas justo tener las negociaciones en la comunidad y en el idioma primeria de la comunidad)
6. Agenda: que la comunidad esta involcrado en el desarrollo y control de la agenda de las negociaciones
7. Tranparencia: que son abiertos y accesibles las negociaciones
8. Participantes: que todo las comunidades afectados tienen un espació en el proceso
9. Negociación colectivo: que la ETN solo negocia con los representantes legitimos de las comunidades
10. Arbitro: que hay algun persona o institución neutral (es critica que la comunidad tiene fé en el arbitro) para facilitar el proceso, toma notas, escribir el acuerdo, y vigilar su cumplimiento
11. Proceso de consulta: que hay tiempo y recursos para que los negociadores de la comunidad pueden consultar frequentamente con la comunidad durante las negociaciones para mantenerles informados y consultarles sobre los puntos importantes
12. Proceso de ratificación: que hay tiempo y recursos para que la comunidad puede familiarzarse y ratificar el acuerdo; que el acuerdo no deberia tener fuerza hasta que esta ratificado
13. Arbitración y Garantias: que hay un mecanismo independiente, justo, y accesible a la comunidad para resolver conflictos sobre el acuerdo y garantizar su cumplimiento (si no es el arbitro)

5. Leyes y Instituciones Modelos

1. Derechos: encima de los derechos internacionales y constitucionales, hay varios leyes que sirven para darles a los comunidades un verdadera papel en el proceso de desarrollo y en la conservacion
   1. Tutelo: que los individuos o grupos pueden llevar juicios facilmente en contra de las agencias publicas por la falta de regulación o control
   2. Juicios: que se facilita juicios de los afectados en contra de las empresas
   3. Información: que los comunidades afectados y el publico tiene amplia acceso a todo información relevante
   4. Participación: que los comunidades afectados pueden participar directamente en los decisiones sobre el desarrollo de su región y en la vigilancia de las empresas
   5. Tierra/recursos: que los comunidades tiene un derecho a la tierra que les da mas control en los decisiones y los actividades que les afecten
2. Comisiones de Desarrollo: en paises como Canada y Colombia se tiene que sacar permiso de ciertos instituciones que incluyen representantes indiginas para actividades en los regiones indigenas
3. Comisiones de Vigilancia: en los EE.UU., hay comisiones controlados por los grupos locales que tienen el papel de vigilar a las actividades peligrosos en su area.
4. Recursos Tecnicos: en muchos paises, hay fondos para los comunidades especificamente por la vigilancia de empresas y por las negociaciones. Estos fondos pueden venir de impuestos a las industrias
5. Negociación: en Canada hay un ley que contrala el proceso de negociar con comunidades indigena para asegurar que las empresas no aprovechan a la falta de informacion, recursos o poder de los comunidades
6. Arbitración: en muchos paises, hay instituciones de arbitración que pueden ser mucho mas justo y accessible que los cortes